沈阳诉讼保全担保卓政担保：诉讼保全担保的法律特征

  沈阳诉讼保全担保卓政担保：诉讼保全担保的法律特征，辽宁卓政非融资性担保有限公司，诉讼保全担保的法律特征。与一般商业担保如综合授信担保、贷款担保、银行承兑汇票担保、商业承兑汇票 贴现担保、进口开证担保等相比，相似之处在于诉讼保全担保的目的主要也是为了保障一定的主债权得以实现，具备担保的一些基本属性，如财产权性、从属性、不可分性、多样性等特性，不同之处 在于担保的法律属性、法律关系主体、担保方式、担保的主债权、担保的范围和担保期限等方面存在较大的差异。

  （一）诉讼保全担保的法律属性

  一般商业担保的当事人为债务人、债权人和担保人，或者仅为债务人和债权人。前者一般是债务人先与债权人商定某项合同或者项目，在正式签订合同之前债务人应债权人的要求找到担保人，请求担 保人为该合同或者项目下的义务履行提供担保，担保人经审查同意后，与债权人签订担保合同；后者则是债务人以自己的财产（包括有形财产和无形财产）向债权人提供抵押或者质押担保。而诉讼保 全担保的目的虽然也是为了避免对方的利益遭受损失，但提供的对象不是对方当事人而是人民法院。按照我国现有法律的规定，诉讼保全担保中，涉诉的双方当事人不像一般担保中那样享有自主参与 和决定担保合同内容的地位，人民法院则起到至关重要的决定作用，也即说担保数额、担保方式和担保期限等全部由人民法院决定，当事人很少有自由选择的余地。不仅当事人之间并不签订担保合同 ，当事人和人民法院之间也不存在任何担保协议。在实际操作中，由于立法过于粗糙，各地人民法院的做法并不统一，如有的法院要求当事人必须将与申请保全财产金额相等的现金划入其指定的账户 ，有的仅要求当事人提供房产或土地使用权证书复印件，有的则允许第三人如担保公司提供保证担保，法官拥有较大的自由裁量权。不难看出，诉讼财产保全虽然也具备担保主债权实现的功能，但诉 讼保全担保实质上是当事人的一种民事诉讼行为，其主要权利义务受诉讼法调整，因而《担保法》的许多规范不能适用，并且如果担保人违反法定义务不仅要承担实体上的责任，人民法院还可以根据 我国《民事诉讼法》第102条的规定对其采取妨害民事诉讼的强制措施。

  （二）诉讼保全担保的范围

  根据《担保法》的规定，担保范围首先由当事人约定，在当事人没有约定或者约定不明的情况下，担保范围包括主债权、利息、违约金、实现债权的费用等全部债务。而诉讼财产保全担保的范围则由 法律强制性规定，当事人无权事先作出约定。对申请人来说，担保的范围应包括申请错误可能给被申请人造成的全部损失，包括直接损失和间接损失；而被申请人须担保申请人在未来生效判决中可能 确定的全部债权能得以实现。与担保范围有着密切关联的是当事人向人民法院提供担保的财产数额。对这一问题，有的学者认为，由于在保全过程中，有关的财产通常情况下不是申请人控制的，因此 即使申请错误导致被申请人的损失，该损失不可能大到被保全财产的数额的程度，因此担保的数额达到足以赔偿保全错误可能造成的损失的程度就可以了③。但笔者认为这种看法不妥，首先，认为申 请错误给被申请人造成的损失不可能超过被保全的财产的数额缺乏充足的依据，实践中因企业财产被法院查封、冻结而导致企业濒临破产状态的情况并不少见；其次，财产保全可能给被申请人造成的 损失究竟是多少无法确定，立法过于模糊必然赋予法官过大的自由裁量权，容易滋生地方保护主义和司法腐败；第三，如果申请人只须提供少量的财产作为担保就可以对被申请人大量的财产申请财产 保全，而被申请人须提供与被申请保全的财产数额同等的担保方可解除财产保全，这对被申请人而言明显极不公平。为此，笔者认为，无论是申请财产保全担保还是解除财产保全担保，当事人提供担 保的数额都应当相当于申请保全的财产数额。

  （三）诉讼保全担保的担保期间

  因为主合同一般都有约定的履行期限，一般担保的担保期限是比较容易确定的，即使出现当事人因为各种原因没有约定或者约定不明、无效等情况，担保法也作了一些补漏性的规定。而在诉讼保全担 保中，虽然当事人可以在诉讼过程中通过处分自己的权利来影响诉讼进程，但担保期限在很大程度上还是受到人民法院审理期限的影响。一般而言，只要案件没有通过审理和执行两个阶段，诉讼保全 担保责任就不能解除。而关于审理和执行的期限，我国《民事诉讼法》只作了一些长期限的限制性规定，实践中还常常出现管辖争议、超期审理、久拖不决的情况。并且，二审终审制也常常因为审 判监督程序的设置而被架空，诉讼也会因此而变得遥遥无期。因而诉讼保全担保的担保期间具有依附性、不确定性等特点。

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